Планируете выпустить токен? Как не попасть под действие закона о ценных бумагах

Законодательное регулирование является актуальной проблемой для многих стартапов, которые планируют привлечь дополнительное финансирование через токены.

По большей части при написании бизнес-плана, токеномики и whitepaper клиенты не обращают особого внимания на законодательство о виртуальных активах, что приводит к довольно позднему осознанию всех рисков и ограничений, возникающих при выпуске «простых» токенов.

Типы токенов

Да, в зависимости от типа, содержания и характера токенов, они могут быть полезными или ценными (есть и другие виды, такие как стейблкоины, обеспеченные активами, биржевые, гибридные, но в нашем случае обратим внимание только на наиболее типичные варианты):

• Utility токены – это токены, которые имеют ценность только в вашей системе или платформе, но могут быть обменены на другие токены, в зависимости от рыночной цены. Такие токены могут быть использованы для вознаграждения постоянных клиентов, предоставления скидок на товары и услуги, получения доступа к специальным товарам или услугам или предоставления права принимать нефинансовые решения в отношении самой организации-эмитента. Примером служебного токена является UNI Uniswap.

Утилитарные токены не подлежат регулированию и не требуют регистрации проспекта эмиссии.

• Security Токены – это токены, которые являются ценными бумагами или инвестиционными контрактами. Они характеризуются спекулятивным характером из-за того, что эти токены покупаются с целью увеличения рыночной цены токена и/или получения дивидендов или иного дохода. Примером может служить токен VUE от медиаплатформы Vevue, который предоставляет право собственности на привилегированные акции Vevue и является средством распределения валового дохода этой организации.

Security токены подлежат регулированию, ограничениям для потенциальных инвесторов и требуют регистрации проспекта эмиссии.

Обычно большинство стартапов представляют свои токены как утилиту. Очевидно, что только мнения эмитента и самостоятельно предоставленной характеристики недостаточно и необходимо подходить к классификации с юридической точки зрения.

Практика США как единый подход к классификации

Несомненно, необходимо проводить индивидуальный анализ каждого отдельного проекта, поскольку регулирование варьируется в зависимости от конкретной юрисдикции, где основана компания-эмитент, и от географического положения ваших потенциальных держателей токенов. Тем не менее, мы предлагаем использовать в качестве примера и модели законодательство США и прецедентное право.

В настоящее время Комиссия по ценным бумагам и биржам США (далее – SEC) использует анализ «инвестиционных контрактов» на основе теста Хоуи 1946 года для определения того, является ли конкретный виртуальный актив ценной бумагой.

Согласно судебному прецеденту, возникшему в связи с этим делом, инвестиционный контракт является инвестицией в совместное предприятие с целью предвидеть прибыль, которая будет получена от предпринимательских или управленческих усилий других лиц. Это определение применяется «к любому контракту, схеме или сделке, независимо от того, обладает ли она какой-либо из характеристик типичной ценных бумаг».

Из этого следует, что токен будет классифицироваться как инвестиционный контракт всякий раз, когда будут доступны все 4 компонента теста Хоуи:

• Компонент No1 (инвестиция) — обычно доступен при покупке виртуального актива в обмен на стоимость. Это значение не обязательно должно быть деньгами. Согласно отчету SEC в деле The DAO, это понятие включает в себя любые ценности, деньги, товары и услуги, другие виртуальные активы и любые другие виды вознаграждения.
• Компонент No2 (СОВМЕСТНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ) обычно доступен при наличии «горизонтальных связей», то есть если средства (токены) покупателей объединены вместе и используются для разработки проекта, который еще не функционирует на момент первоначального предложения, или для интенсификации развития проекта, который уже частично функционирует.
• Компонент No3 (для того, чтобы рассчитывать на прибыль) обычно доступен, когда увеличение торговой цены токена или участие в доходах проекта является основной целью покупки такого токена. Если проект собирает средства через продажу токенов, а затем использует эти средства для дальнейшего развития проекта, что приводит к увеличению торговой цены токена, то такие токены могут быть инвестиционным контрактом и подпадать под регулирование. Рост цен, обусловленный исключительно инфляционными тенденциями или экономикой, которая влияет на спрос и предложение токена, обычно не считается прибылью в соответствии с тестом Хоуи.
• Компонент No 4 (который будет получен из предпринимательских или управленческих усилий других лиц) обычно доступен, когда третья сторона (например, эмитент) несет ответственность за разработку, улучшение, эксплуатацию или продвижение проекта. Это также включает в себя то, что эмитент заинтересован в увеличении стоимости токена путем удержания или распределения части оборота выпущенных токенов или что он имеет постоянное первенство в принятии решений о проекте.

Практические советы

Классификация вашего токена как утилиты или ценной бумаги зависит от его особенностей, позиции регулирующих органов и правовых норм, применимых к вам, но если вы не хотите, чтобы ваш токен полезности подлежал регулированию ценных бумаг, попробуйте следовать этим практическим советам:

1. Полноценное функционирование

Постарайтесь построить свой проект так, чтобы он был полностью работоспособен на момент первоначального предложения токенов.

2. Четкая цель и отсутствие ограничений

Создайте токен с операционным или функциональным назначением, которое направлено на общее развитие вашего проекта и экосистемы. Не предлагайте выплату дивидендов или любой другой прибыли потенциальным покупателям. Избегайте, если это возможно, выкупа токенов и ограничений на эмиссию.

3. Децентрализация

Полностью децентрализованные проекты, которые не зависят от усилий основной команды разработчиков или менеджеров, где полномочия по принятию решений распределены между сообществом и где первоначальные организаторы не проводят или не присваивают частичные объемы выпуска токенов, с меньшей вероятностью будут подлежать регулированию ценных бумаг.

4. Строгий маркетинг

Формулировка, используемая для маркетинга токенов, является ключевым фактором в вопросе о том, является ли токен ценным или полезным, поскольку маркетинговые слоганы могут генерировать ожидания прибыли среди потенциальных покупателей токенов:

• не называйте покупателей токенов «инвесторами»;
• не выражайте своего намерения развивать проект или токен, используя выручку от продажи токенов;
• не подчеркивайте, что токен легко передается;
• не указывают, что существует доступный рынок для торговли токеном;
• не обращайте особого внимания на влияние учредителей на сам проект.

5. Обратитесь к профессионалам

Попробуйте, еще на начальном этапе разработки вашего проекта, обратиться к квалифицированным юристам, которые смогут построить токен-эмиссию под выбранную вами модель.